一、被上訴人對(duì)上訴人作出的“除名”決定違反法律、法規(guī)規(guī)定的程序，不具有法律效力。

　　1、該“除名”決定沒有經(jīng)過一定會(huì)議討論，沒有征求工會(huì)意見，沒有允許受處分者本人進(jìn)行申辯。

　　根據(jù)《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》第18條規(guī)定，“職工無正當(dāng)理由經(jīng)常曠工，經(jīng)批評(píng)教育無效，連續(xù)曠工時(shí)間超過十五天，或者一年以內(nèi)累計(jì)曠工時(shí)間超過三十天的，企業(yè)有權(quán)予以除名。”因此，在作出這個(gè)“除名”決定時(shí)，單位首先缺乏一個(gè)上訴人擅自離崗的證據(jù)及單位通知上訴人限期回崗或?qū)ι显V人進(jìn)行批評(píng)教育的憑據(jù)。

　　根據(jù)《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》第19條的規(guī)定，“給予職工行政處分和經(jīng)濟(jì)處罰，必須弄清事實(shí)，取得證據(jù)，經(jīng)過一定會(huì)議討論，征求工會(huì)意見，允許受處分者本人進(jìn)行申辯，慎重決定。”而該案中被上訴人沒有提供會(huì)議記錄，工會(huì)意見和上訴人的申辯意見，因此，用人單位的“除名”決定程序不合法顯而易見。

　　2、該“除名”決定沒有書面通知上訴人本人并記入上訴人本人檔案。

　　根據(jù)《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》第20條2款的規(guī)定：“職工被除名應(yīng)當(dāng)書面通知本人，并且記入本人檔案。”據(jù)此，用人單位作出“除名”決定時(shí)應(yīng)當(dāng)依據(jù)上述規(guī)定向勞動(dòng)者出具解除勞動(dòng)合同的書面證明，并辦理有關(guān)手續(xù)。但被上訴人在對(duì)上訴人作出除名決定時(shí)未履行上述送達(dá)程序，上訴人至今也沒有接到這個(gè)除名決定，顯然這個(gè)除名決定是無效的，剝奪了企業(yè)職工在受處分時(shí)知情、申辯、申訴等權(quán)利。被告提出由于管理不善檔案丟失，不是法定理由，被告不能舉證證明書面送達(dá)的證據(jù)。

　　最高院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋》第13條、《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》第6條明確規(guī)定：在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。被上訴人在二審過程中提供的律師調(diào)查筆錄中的證人證言，既超過了舉證期限也不屬于法律規(guī)定的新的證據(jù)，不應(yīng)采納，而且其提供的證據(jù)也不能直接證明郵件的收件人、郵件的內(nèi)容和郵件送達(dá)的時(shí)間，證人也沒有依法出庭作證，更不應(yīng)予以采納。

　　二、上訴人的勞動(dòng)仲裁和訴訟都沒有超過法律規(guī)定的仲裁和訴訟時(shí)效。

　　《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第27條規(guī)定：“ 勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。”可見，勞動(dòng)者享有申請(qǐng)仲裁的權(quán)利，是從勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日，即知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起一年，勞動(dòng)者都有權(quán)申請(qǐng)仲裁。

　　《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋(二)》第一條第二項(xiàng)規(guī)定：“因解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生的爭(zhēng)議，用人單位不能證明勞動(dòng)者收到解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系書面通知時(shí)間的，勞動(dòng)者主張權(quán)利之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日。”本案中，被上訴人不僅沒有將“除名”決定書面通知上訴人本人更不能確定書面通知?jiǎng)趧?dòng)者本人的時(shí)間，因此，勞動(dòng)者隨時(shí)都可以主張權(quán)利，提起勞動(dòng)仲裁。上訴人的勞動(dòng)仲裁和訴訟都沒有超過法律規(guī)定的仲裁和訴訟時(shí)效。

　　三、被上訴人應(yīng)為上訴人繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

　　按照《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動(dòng)法>若干問題的意見》勞部發(fā)[1995]年第309號(hào)74條規(guī)定：“企業(yè)富余職工、請(qǐng)長假人員、請(qǐng)長病假人員和帶薪上學(xué)人員其社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)仍按規(guī)定由原單位和個(gè)人繼續(xù)繳納，繳納保險(xiǎn)費(fèi)期間計(jì)算為繳費(fèi)的限”。所以被上訴人應(yīng)為上訴人繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

　　四、被上訴人應(yīng)為被上訴人支付生活費(fèi)。

　　按照《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動(dòng)法>若干問題的意見》勞部發(fā)[1995]年第309號(hào)58條規(guī)定：“企業(yè)下崗待工人員，由企業(yè)依據(jù)當(dāng)?shù)卣�府的有關(guān)規(guī)定支付其生活費(fèi)，生活費(fèi)可以低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，下崗待工人員中重新就業(yè)的，依法應(yīng)停發(fā)其生活費(fèi)”。所以被上訴人應(yīng)依法支付上訴人生活費(fèi)。

　　五、貴院(2007)邯市民二終字第209號(hào)判決曾對(duì)相同的案件作出過判決，認(rèn)定了企業(yè)沒有將“除名”決定書面通知?jiǎng)趧?dòng)者本人，該“除名”決定無效。為維護(hù)法律的尊嚴(yán)和法律適用的統(tǒng)一，請(qǐng)法院對(duì)該案依法改判。

　　綜上所述，代理人認(rèn)為，雖然企業(yè)有用人自主權(quán)，但解聘員工也必須要有事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，并嚴(yán)格按照法律程序進(jìn)行，否則是無效的。單位對(duì)違反勞動(dòng)紀(jì)律的職工有權(quán)依據(jù)《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》的規(guī)定，對(duì)該職工作出行政處分或者除名處理，但是按《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》第18條、第19條、第20條2款規(guī)定的精神：企業(yè)對(duì)有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規(guī)定的條件并履行相應(yīng)的程序，遵循對(duì)職工負(fù)責(zé)的原則以書面形式通知本人，并記入本人檔案，這是法律規(guī)定的必經(jīng)程序，是任何企業(yè)都不能違反的。而本案中被上訴人沒有證據(jù)證明其對(duì)上訴人予以除名的做法是合法的，同時(shí)在長達(dá)近20年的時(shí)間內(nèi)沒有通知原告，竟連上訴人的檔案資料也不愿意提供，其行為是對(duì)上訴人知情、申訴等合法權(quán)利的漠視和侵犯。為此，被上訴人對(duì)上訴人所作出的“除名”決定無論是處理程序還是通知的送達(dá)程序都不符合相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，是無效的，上訴人依然是被上訴人單位在冊(cè)職工，理應(yīng)享有單位其他職工所享有的權(quán)利并承擔(dān)相關(guān)義務(wù)。故請(qǐng)求人民法院依法判決撤消被上訴人對(duì)上訴人作出的除名決定，為原告補(bǔ)辦養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)手續(xù)，繳納相關(guān)費(fèi)用，以維護(hù)企業(yè)職工的合法權(quán)益不受侵犯，體現(xiàn)法律的公平、公正，正義。以上代理意見僅供合議庭參考，并望予以采納!

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